這種持股方式的優(yōu)點(diǎn)就是股權(quán)清晰明了,誰(shuí)持股了,持股多少,一目了然。但是缺點(diǎn)也很明顯。

首先,境內(nèi)的《公司法》要求非上市股份有限公司在設(shè)立時(shí)股東人數(shù)不能超過(guò)200,所以,如果公司激勵(lì)的人數(shù)比較多,那就沒(méi)辦法都采用直接持股的形式;

其次,員工直接持股,意味著工商信息的頻繁變更,操作上繁瑣不說(shuō),如果員工離職,公司想要收回股權(quán),而員工拒絕在變更文件上簽字,那事情就復(fù)雜了;

再有,員工直接持有公司股權(quán),必然享有《公司法》規(guī)定的各項(xiàng)股東權(quán)利,造成公司管理和控制權(quán)的分散,給公司治理帶來(lái)不便。例如,公司的后續(xù)融資需要所有股東簽字確認(rèn),如果持股員工不配合,那對(duì)公司的影響可能是涉及生死存亡。

如果公司搭建了VIE架構(gòu)或紅籌架構(gòu),那持股形式會(huì)如下圖所示。

雖然VIE架構(gòu)或紅籌架構(gòu)看起來(lái)很復(fù)雜,但是最上層的邏輯與境內(nèi)架構(gòu)是一致的,即員工和創(chuàng)始人、投資機(jī)構(gòu)一樣,都是公司的直接股東,登記在股東名冊(cè)里。

對(duì)于搭建了VIE架構(gòu)或紅籌架構(gòu),有預(yù)期會(huì)在境外上市的公司,就涉及到個(gè)人股東37號(hào)文登記操作的問(wèn)題。

37號(hào)文登記是境內(nèi)居民合法持股境外股票的主要途徑,所以,未來(lái)準(zhǔn)備境外上市的中國(guó)創(chuàng)始人是都需要做37號(hào)文登記。

37號(hào)文的登記復(fù)雜性較高,成本也很高,而且由于員工流動(dòng)性大,不確定性高,外管局在員工股權(quán)登記時(shí)往往比較謹(jǐn)慎,有可能發(fā)生無(wú)法登記的情況,這樣會(huì)影響公司上市進(jìn)程。

所以,員工直接持股的形式,只建議給聯(lián)合創(chuàng)始人等高管,代表對(duì)他們的認(rèn)可和一起創(chuàng)業(yè)的尊重。但這也可能會(huì)帶來(lái)創(chuàng)始人控制權(quán)的分散,所以這里也要謹(jǐn)慎行之。

▎創(chuàng)始人代持

第二種持股形式是創(chuàng)始人代持,即股權(quán)在創(chuàng)始人名下,但是跟員工簽訂代持協(xié)議,實(shí)際部分歸員工所有。

境內(nèi)架構(gòu)如下圖:

境外架構(gòu)如下圖:

這種方式看起來(lái)操作簡(jiǎn)單,但是隱含風(fēng)險(xiǎn)較多。比如當(dāng)公司發(fā)生重大變故時(shí),員工的權(quán)益得不到保障,且這種形式在上市時(shí)都不被認(rèn)可,影響上市進(jìn)程。

所以此形式一般只適用于早期時(shí),公司剛剛決定股權(quán)激勵(lì),但具體措施還沒(méi)有落地的情況,先把股權(quán)池預(yù)留出來(lái),后續(xù)再做進(jìn)一步變更。

▎持股平臺(tái)持股

最好的持股形式是第三種,持股平臺(tái)持股,即員工通過(guò)一個(gè)持股平臺(tái)來(lái)間接持股公司。持股平臺(tái)的表現(xiàn)形式有多種,包括資管計(jì)劃、有限責(zé)任公司、有限合伙企業(yè)、信托等。

從實(shí)用角度來(lái)講,對(duì)于境內(nèi)架構(gòu)的公司,最好的形式是有限合伙。創(chuàng)始人作為GP(一般合伙人),員工作為L(zhǎng)P(有限合伙人),由GP作為執(zhí)行事務(wù)合伙人,LP不享有投票權(quán)、管理權(quán),僅享有利潤(rùn)分配的權(quán)利。

對(duì)于搭建了VIE架構(gòu)或紅籌架構(gòu)的公司,可以在BVI成立ESOP信托,公司或創(chuàng)始人是委托人,員工是受益人,員工只享有股票的收益權(quán)、分紅權(quán),沒(méi)有投票權(quán),不會(huì)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)決策產(chǎn)生影響。

通過(guò)持股平臺(tái)來(lái)持股的優(yōu)點(diǎn),第一個(gè)就是可以避免公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的頻繁變動(dòng),對(duì)于非上市公司可以減輕操作成本,對(duì)于上市公司則可以避免重要合伙人減持引發(fā)的股價(jià)波動(dòng)。

其次,創(chuàng)始人不會(huì)讓渡公司的控制權(quán),無(wú)論股權(quán)激勵(lì)的池子有多大,創(chuàng)始人都可以牢牢握住公司的發(fā)展軌跡。

尤其在如今這樣的創(chuàng)業(yè)時(shí)代,互聯(lián)網(wǎng)公司在發(fā)展到上市階段,創(chuàng)始人手里的股權(quán)比例往往都被稀釋到10%不到。而通過(guò)持股平臺(tái)歸集投票權(quán),讓創(chuàng)始人可以在公司治理上有更大的話語(yǔ)權(quán),是更加重要的。畢竟對(duì)員工來(lái)說(shuō),他們更想要的,是股權(quán)所對(duì)應(yīng)的收益權(quán),而不是投票權(quán)。

第三方面,通過(guò)這種形式,也可以做一些稅務(wù)方面的籌劃。

就合伙企業(yè)而言,在實(shí)踐中,一些地方稅務(wù)機(jī)關(guān)會(huì)認(rèn)為合伙企業(yè)這種間接持股的股權(quán)激勵(lì)不適用于股權(quán)激勵(lì)的稅務(wù)處理方式,而是按照合伙企業(yè)的稅務(wù)規(guī)則進(jìn)行處理。這樣員工就只需要在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)納稅,從而實(shí)現(xiàn)了某種程度上的遞延納稅的效果。

就境外股權(quán)激勵(lì)信托而言,如通過(guò)合理的交易方式在上市前將期權(quán)轉(zhuǎn)入信托,員工有機(jī)會(huì)按照上市前公司相對(duì)較低的公允價(jià)值確認(rèn)工資薪金所得,繳納個(gè)人所得稅,也可以減少員工上市后行權(quán)帶來(lái)的高額個(gè)稅成本。

在說(shuō)清楚三種持股形式的優(yōu)劣勢(shì)后,我們想要強(qiáng)調(diào)的是,公司在選擇員工持股形式時(shí),既要考慮對(duì)公司的影響,也要充分顧慮到員工的情緒。

如果只想著怎么對(duì)公司有利怎么來(lái),完全把員工放到公司利益的對(duì)立面,各種防備,期權(quán)值多少錢(qián)不說(shuō)清楚,協(xié)議不簽,架構(gòu)上也沒(méi)有體現(xiàn),那這個(gè)股權(quán)激勵(lì)不做也罷。

對(duì)于員工來(lái)說(shuō),他們想要的是明確感和安全感,如果接受到的信息只是模棱兩可與口頭畫(huà)餅,那員工就無(wú)法真的把自己看做“公司的股東”,也就不可能愿意為了公司去拼盡全力。

所以,無(wú)論哪種持股形式,創(chuàng)始人都需要讓員工明確看到自己在公司的股權(quán)池里是有位置的,清楚對(duì)應(yīng)的權(quán)利與義務(wù),而不是只把股權(quán)激勵(lì)當(dāng)做老板“畫(huà)的一張餅”。只有這樣,股權(quán)激勵(lì)才沒(méi)有白做。

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